继9月30日人力资源社会保障部办公厅发布关于做好共享用工指导和服务的通知后，近日北京市发布全国首个共享用工指导和服务指引。佩琪人才为您解读指引背后所透露出未来在灵活用工等新模式下，企业方如何规避相关风险做到合法依规。

《指引》共四项。前三项分别明确了劳动者、原企业、缺工企业三方主体的权利和义务，对劳动关系、工伤认定及补偿等容易产生争议的问题进行了明确，对共享用工工作程序进行了梳理，使各方充分了解各自权利和义务。第四项明确了人力资源和社会保障部门服务、指导、争议处理及执法等方面的要求，为规范服务提供遵循。

《指引》明确，共享用工的劳动者在缺工企业工作期间，不改变与原企业之间的劳动关系，共享用工期限不超过与原企业订立的劳动合同剩余期限。劳动者有权获得符合国家规定的劳动安全卫生条件和必要的劳动防护用品。缺工企业未按约定履行保护劳动者权益义务的，可以回原企业，原企业不得拒绝。不适应缺工企业工作的，可以与原企业、缺工企业协商回原企业。

值得注意的是，《指引》明确提出，企业不得以共享用工名义违法开展劳务派遣和规避劳务派遣有关规定。对以共享用工名义违法开展劳务派遣和规避劳务派遣有关规定的，依法追究相应法律责任。

共享用工因属于特殊情况下衍生出的灵活用工方式，早期在法律关系认定、劳动报酬支付等方面还存在制度盲点，直到人力资源社会保障部《关于做好共享用工指导和服务的通知》人社厅发〔2020〕98号文件以及北京等各地方配套文件出台，进一步明确共享用工的法律问题。

用工关系认定

根据《指引》将劳动者安排到缺工企业工作，不改变与劳动者之间的劳动关系。即原企业与员工之间劳动关系不受影响，缺工企业与员工之间不存在劳动关系。为符合上述要求，需注意以下要点：

合作协议明确原企业与员工仍然属于劳动关系，员工与缺工企业聘用关系不存在劳动关系。

共享用工具有非营利性特点，原企业采取共享用工措施的主要目的为特殊时期减轻人工成本，而并不是盈利。因此缺工企业承担的人工成本不应超过原企业人工成本，否则不符合非营利性特点。

缺工企业接收员工时应通过原企业安排。如果员工自行到缺工单位工作不属于共享，与缺工企业之间的用工关系可能会被认定为劳动关系。双方企业签订的共享用工协议应附上共享员工名单共享用工和灵活用工，同时约定名单发生变化时原企业告知缺工企业的流程。

员工在缺工企业工作期间不超过与原企业订立的劳动合同剩余期限，否则超过期间会可能会认定为缺工企业与员工存在事实劳动关系。

《劳动法》第九十九条、《劳动合同法》第九十一条规定，用人单位招用尚未解除劳动合同的劳动者，对原用人单位造成经济损失的，该用人单位应当依法承担连带赔偿责任。司法实践中用人单位聘用下岗待岗人员发生用工争议，法院按劳动关系处理。因此现行法律并未禁止双重劳动关系，司法解释对双重劳动关系的肯定。

因此缺工企业在接受共享员工时核实每个员工的劳动合同签订期限。

原企业与共享员工之间签订补充协议，约定共享期间工作地点、工作岗位、工作时间、劳动报酬等劳动条件。虽然对共享岗位无限制要求，但如果劳务派遣单位“假共享，真派遣”，将员工派遣至非临时性、替代性、辅助性岗位时将被追究相应法律责任。

用工管理方法

依据《指引》共享期间员工的用工责任由原企业与缺工企业共同承担。

共享员工的劳动报酬由缺工企业结算给原企业，再由原企业足额支付给员工。共享员工与原企业存在劳动关系，原企业应该保障员工在共享期间在缺工企业的合法权利。包括正常缴纳社会保险与公积金，申报个人所得税。

《工伤保险条例》第四十三条规定，职工被借调期间受到工伤事故伤害的，由原用人单位承担工伤保险责任，但原用人单位与借调单位可以约定补偿办法。共享员工符合借调关系特点，其工伤事故处理，沿用借调员工的工伤保险责任划定原则。发生工伤由原企业承担工伤保险责任，再依据与缺工企业签订的合作协议条款，向缺工企业追偿补偿款。缺工企业可以为共享员工购买雇主责任险、意外伤害保险等商业保险共享用工和灵活用工，发生严重工伤事故时降低赔偿成本。

员工在共享期间实际用工单位为缺工企业，优先遵守缺工企业依法制定的规章制度，服从缺工企业的日常管理。缺工企业保障员工的知情权、休息休假权等劳动者合法权益，否则员工可以要求回到原企业。

共享关系解除或终止

原企业、缺工企业、员工三方可以协商一致，解除或终止共享用工，也可以约定员工退回的情形。

员工过错时可以被回原企业。退缺工企业应将本企业依法制定的规章制度告知或公示给员工，并保持相关证据。同时原企业也可以在本企业的规章制度中约定，员工在共享期间严重违反缺工企业规章制度的，视为严重违反本企业规章制度情形，原企业有权解除劳动合同。

员工不能胜任缺工企业岗位时，可以退回。但需注意，因原企业与缺工企业工作条件、岗位职责、考核标准等不一致，即使员工因不胜任缺工企业岗位，也不能视同不胜任原企业岗位，原企业适用岗位不胜任条款解除劳动合同。

共享员工作为灵活用工的一种，有利好政策加持，在疫情防控期间发挥不可替代的重要作用。只要原企业与缺工企业在政府发布的政策指引基础上合法合规操作，可以解决燃眉之急，实现共赢。

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